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南非法律篇:《2018年採礦憲章草案》重點概括

時間:2018-07-10 03:38:52  來源:非洲華僑週報  作者:

 南非新的礦產資源部部長Gwede Mantashe(“部長”) 上月中宣佈《南非採礦及礦產業廣泛性黑人社會經濟賦權憲章草案》 (“《2018年採礦憲章草案》”)正式進行公眾諮詢。由於篇幅有限,僅概括草案中較具爭議性的提案。

 
2018年採礦憲章草案對探勘權持有人有何要求?
 
目前的《礦產和石油資源開採法》在法律上沒有要求探勘權申請人的股權架構中必須由歷史上處於弱勢地位的南非人持有股權,除非部長特別引用《礦產和石油資源開採法》第17(4)條以達到經濟振興的目的。在之前《2017年採礦憲章草案》中,有要求探勘權申請人股權架構中必須有50%加1股由歷史上處於弱勢地位的南非人控股。在《2018年採礦憲章草案》版本中僅提及原先已存在有關《礦產和石油資源開採法》第17(4)條的要求,卻沒有再提及50%+1的要求。
 
在之前《2017年採礦憲章草案》中曾提及黑人持股比例將從26%增加至30%,目前情況如何?
 
有別於2017本的草案版本,《2018年採礦憲章草案》棄用了原先有關”增添”的定義。目前已擁有采礦權的持有人,且已取得並一直保持至少26%廣泛性黑人社會經濟賦權(B-BBEE)的股份,在《2018年採礦憲章》生效後的五年之內(而不是2017版本要求在12個月之內),須把該持股比例增添至30%。值得注意的是,之前極具爭議的所謂” 一旦賦權,永遠賦權”的原則也得到一定程度的認可,該原則旨在於《2018年採礦憲章》生效前,若採礦權持有人已經取得26%的黑人賦權目標,但隨後黑人股東(在特定的情況下)出售其持有的股份,因而導致採礦權持有人的B-BBEE股份低於26%。在“ 一旦賦權,永遠賦權”原則下,即便B-BBEE的股比因套現並已低於26%,礦產資源部還是會認同採礦權持有人已符合26%B-BBEE的股比要求(即所謂的延續效益(Continuing Consequence))。然而,在《2018年採礦憲章》正式生效後,採礦權持有人還是需要從之前已達到26%高水位線增加至30%,即是説採礦權持有人需另與原先或其他的B-BBEE方完成額外4%的股權交易。假如在《2018年採礦憲章》生效前按26%的B-BBEE股權向礦產資源部遞交採礦權申請,在新憲章生效後仍可獲批出採礦權,但也必須在採礦權批出後的五年之內把B-BBEE股權增加至30%。
 
《2018年採礦憲章草案》將如何影響到日後採礦權的更新及轉讓?
 
已持有采礦權之人士不得依賴” 一旦賦權,永遠賦權”原則申請新的採礦權或用來為即將逾期的採礦權申請更新。採礦權一旦按《礦產和石油資源開採法》第11條的要求作出轉讓後,所有延續效益即告失效,往昔的或目前的採礦權持有人將不能繼續使用從過往B-BBEE交易取得的延續效益作為抵銷B-BBEE股比之用。舉一個實際例子,假如一採礦權持有人之前已達到26%黑人賦權的目標,而後來該黑人股東出售其手上其中6%的股份從而獲得浄經濟利益,在《2018年採礦憲章》生效後,首先採礦權持有人還是需要在五年內完成4%的B-BBEE交易以滿足增添至30%的要求。也就是説,採礦權持有人實際上最終只有24% 的股份(先前的20%+另增添4%)由黑人持有,另外的6%便是在” 一旦賦權,永遠賦權”原則下享獲的延續效益。但是當採礦權持有人為即將逾期的採礦權申請更新時,有關申請人必須在更新審批前履行把B-BBEE持股增添至30%的要求(即是説,30%的股比需實實在在由B-BBEE人士持有)。
 
對於B-BBEE股比30%的要求,是否有任何其他額外的劃分要求?
 
在《2018年採礦憲章草案》的制度下,若要獲取新的採礦權,30%的黑人股權需以以下方式分配:至少8%配予符合資格的員工(以持股計劃方式)、至少8%以社區信託的方式配予礦山當地社區、至少14%配予黑人企業家(定義為黑人所有的公司或黑人)。必須注意的是,員工持股和社區信託各持有8%的股權中,當中5%是不能轉讓的乾股,即是説這5%股權的認股價將需由其他股東承擔。至目前為止,一般涉及員工或社區持股的採礦交易大都是由其他股東以貸款的方式為受惠員工及社區支付認股價,並透過公司日後產生的紅利來償還本金,受惠方要在本金還清之後才能享受到股份帶來的實際經濟收益,但這可能已經是若干年後的事情。有見及此,乾股的硬性要求無疑是要讓員工及當地社區能儘快享獲股份帶來的實際經濟收益。此舉將令已處於蕭條的南非礦業雪上加霜。
 
此外,自取得采礦權的第六週年,假如尚未宣佈分紅,公司需每年向受惠員工及社區支付1% 的未計利息、税項、折舊及攤銷前利潤 (即EBIDTA)作為”細流”紅利。然而,公司在支付任何”細流”紅利前,還須遵守2008年《公司法》的償付能力和資金流動性要求,因此在執行上可能還會有牴觸,實際上如何操作仍有待了解。
 
《2018年採礦憲章草案》其他的主要要求?
 
在採購上《2018年採礦憲章草案》要求向B-BBEE機構服務(例如法律、技術服務等)的採購比重將從70%提升至80%,而物資採購將從50%(消費品)和40%(資本品)共同提升至70%。80%及70%的採購目標在之前2016和2017的採礦憲章版本中已有提及。
 
在董事會的層面上《2018年採礦憲章草案》要求董事會50%的席位需由歷史上處於弱勢地位的南非人出任,當中20%必須為女性。這在之前2016和2017的採礦憲章版本中已有提及。《2018年採礦憲章草案》對高層、中層及基層管理由歷史上處於弱勢地位的南非人出任的要求實際上作出了下調,這包括對殘疾員工比例的要求。
 
值得注意的是,《2018年採礦憲章草案》提及小礦業公司或稱初級礦業公司可申請暫緩執行採礦憲章的合規要求,部長可酌情考慮有關訴求。
 
來源 | ENSafrica律師事務所 

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